USDTの仮想通貨を売買して差額を得ることは、なぜ外国為替型の違法営業罪に該当するのか？

著者：邵詩瑋

ここ半年の仕事の状況を振り返ると、邵弁護士は深い感触を得ています：仮想通貨の売買によって不法営業罪に問われる事件がますます増加しています。

2023年末から各種官報が相次いで仮想通貨の売買に関する不法営業罪の典型的な事例を発表し始め、実務において各地の司法機関によるこの種の取引への取り締まりが強化されているようです。

しかし、多くの当事者はなぜUSDT仮想通貨の売買が不法営業罪に問われるのか、なぜ不正な利益を受け取っていなくても有罪になるのか、単にUの取引をしているだけで、外貨の売買と何の関係があるのか理解できていません。そこで本稿では、実務における具体的な状況を展開し、簡単な解説を行います。

0 1、 「外貨売買型」不法営業罪とは

「外貨売買型」不法営業罪は、仮想通貨取引の場面において、間接的に外貨を売買する行為（または「外貨の対敲」）を指します。

いわゆる「間接的な外貨売買行為」とは、人民元と外貨の直接的な売買を行わず、例えば外貨で人民元を返済したり、人民元で外貨を返済したりすることで、外貨と人民元を相互に交換して貨幣の価値を変換する行為を指します。このようなモデルでは、資金は国内外で一方向に循環し、物理的な流動は発生せず、通常は対帳の形式で「二地のバランス」を実現します。

我が国は外貨の強制管理制度を実施しており（個人の結匯と国内の個人の購匯には年間総額管理が適用され、1人あたり年間5万ドル相当）、場外での私的な換金行為は軽微な行政違反から重度の刑事犯罪に至る可能性があります。具体的な基準は以下の通りです：

間接的な外貨売買行為が1000ドルを超える場合、行政違反が成立し、違法営業額が500万元以上、または違法所得が10万元以上の場合は不法営業罪が成立します。

U商や一般の投資家が取引に使用するUSDT（テザー）はTether Limited社によって発行・管理されており、暗号通貨の一種であるため、当然外国通貨や外貨と直接的に同一視することはできません。しかし、Uを媒介として間接的に外貨と人民元の交換を行い、貨幣の価値変換を実現したため、国内の司法機関はこれを「間接的な外貨売買」と見なしており、現在は争いがありません。

本罪の立件基準が高いため、一般の人がこのような方法で換金を行うことは通常難しいです。本罪の一般的な主体は地下銀行や、仮想通貨の売買でアービトラージを行うU商などです。

地下銀行は仮想通貨を使用しなくても様々な換金方法を持っており、そもそもマネーロンダリングや為替差益を得るビジネスを行っているため、無実ではありません。

しかし、邵弁護士が接触した多くのU商は、単にアービトラージの差益を得るために行動しており、実際には本罪に触れる意図はありませんが、法律知識が不足しているため、逮捕されるまで自分がなぜ「不法営業」とされたのか理解できないのです。邵弁護士がよく言うように、U商の目に映る世界はしばしば「氷山の一角」に過ぎないため、次に全体的な視点から「外貨売買型」不法営業罪とは何か、U商がその中でどのような役割を果たしているのかを理解していきましょう。

0 2、 仮想通貨の売買を通じて「外貨の対敲」を実現する場面

1、どのような人が私的な換金のニーズを持っているのか？

邵弁護士が扱った事件の状況や日常的に処理している多くの相談を基に、以下の4つのシーンに大別できます：

• Aさんは国内にいて、手元の外貨を人民元に換えたい。

  例えば、外貿商や海外の顧客を持つ商人や個人（例えば、海外広告サービスを提供する業者）で、顧客が海外口座にドルを送金し、Aさんはそれを人民元に換えたいと考えています。

• Bさんは国内にいて、手元の人民元を外貨に換えたい。

  例えば、海外に資産を移転したい裕福な人々が多く、5万ドルの換金枠では全く足りません。2023年8月、上海の最大の移民会社が摘発され、実質的な管理者である何某が逮捕されました。この種の移民会社の業界のグレーなビジネスの一つは、顧客が資金を国外に持ち出す手助けをすることです。

• Cさんは国外にいて、手元の外貨を人民元に換えたい。

  例えば、Cさんは長年海外で働いており、手元の収入はすべてドルです。ある日、国内の家族に急な事態が発生し、急いでお金が必要になった場合、Cさんは大量のドルを人民元に換えて国内の家族に送金する必要があります。

• Dさんは国外にいて、手元の人民元を外貨に換えたい。

  例えば、留学生やビジネスを行う人々（邵弁護士の以前の顧客は、長年ミャンマーで働いて生活しており、ミャンマーで仕入れた商品を中国に輸入していました。国内のユーザーに商品を販売するため、受け取るのはすべて人民元ですが、ミャンマーで仕入れる際にはミャンマー元を支払う必要があるため、国外にいても大量の外貨が必要です）。

2、U商はその中でどのような役割を果たしているのか？

上記の4つの状況において、顧客が地下銀行や私的な換金プラットフォームと取引を行う場合、資金の流れから見ると2つのパターンがあります：顧客が国外で外貨を受け取り、国内で人民元を支払う場合、または顧客が国外で外貨を支払い、国内で人民元を受け取る場合です。

仮想通貨は国際取引の利便性を持っており、外貨と人民元の間の不法なプロセスの交換には、Uを媒介として使うだけで済みます。不法な換金プラットフォームは資金の集散センターのようなもので、まず彼らの通貨（便宜上、外貨または人民元を通貨と呼びます）は換金ニーズのある顧客から来ています。顧客はA通貨をB通貨に換えたい、またはB通貨をA通貨に換えたいと考えているため、不法な換金プラットフォームは大量の異なる国の通貨を備蓄する必要があります。

もちろん、この換金ビジネスはUがなくても行えますが、その場合は異なる国のユーザーから提供された通貨を集めてマッチングを行う必要があります。しかし、Uがあれば、換金取引はより隠密に、より大規模に、より便利に行うことができます------不法な換金プラットフォームは顧客が提供した通貨を持って国内外でUを買い集め、次にUを顧客が必要とする国の通貨に換えます。

したがって、仮想通貨取引の段階で不法な換金プラットフォームと接触するのは、Uを売却したい人やUを購入したい人です。このグループは3つのカテゴリに分かれます：

1、仮想通貨を投資する個人で、時折資金を現金化するニーズがあるが、換金の目的はない；

2、換金のニーズがあるが「自力更生」で、A通貨を売却してUに換え、その後Uを取引相手にB通貨に換える；

3、仮想通貨の売買でアービトラージを行うU商；

上記の第1類のグループは、もし不正な利益を受け取っていなければ、一般的に大きなリスクはありません。不法な換金プラットフォームと取引しても、不法営業罪とは認定されません；

第2類のグループは、自分で換金を行っているため、不正な利益を受け取っていなければ、金額が刑事または行政罰の基準に達しない限り、一般的にリスクは高くありません；

第3類のグループは不法営業罪のリスクが比較的高いです。一部のU商は「自分は取引相手が換金を行っているとは知らなかった、単に相手と仮想通貨を取引して人民元を受け取ったり支払ったりしているだけだ」と弁解するかもしれません。しかし、以下の状況は推定としてU商が他者の間接的な外貨売買の疑いを知っていたと見なされる可能性があります：

• 相手が安定していて頻繁に取引を行っている；

• 数百万の大口注文；

• 取引価格が異常（市場価格より高いまたは低い）；

• 相手が明示的に告知していなくても、双方のコミュニケーションから相手の取引先が留学生や越境貿易などの海外グループであることがわかる；

……

これらの状況では、U商が不法な換金プラットフォームに対して助けを行ったと認定される可能性があり、したがって両者は不法営業罪の共犯を構成することになります。

ここまで話を進めてきましたが、結論としては、U商が差益を得るビジネスがなぜ不法営業とされるのかという問題です。

U商が不法営業罪に関与する法律分析については、記事の下部リンクをクリックして、邵弁護士が以前に発表した記事を参照してください。

最後に

不正な利益を受け取るか、外貨に関与するかにかかわらず、U商は主観的に触れたくないものです。この差益を得るビジネスは、実際には非常に難しいのです。

以前、邵弁護士はU商に取引時にKYCをしっかり行うように言っていましたが、多くの事件を処理した後、今はもう言いたくありません。なぜなら、本当に完璧なKYCは存在しないからです。誰が神の視点を持つことができるのでしょうか？